导读

问题一：政府与社会资本合作(PPP)，为什么要学习《中华人民共和国招标投标法》、《中华人民共和国政府采购法》和《中华人民共和国预算法》三部法律？

首先，《中华人民共和国招标投标法》，主要规范招标人以招标的方式选择投标人的程序。而政府与社会资本的合作，政府在选择社会资本时，如果符合条件的社会资本数量众多或较多，政府就将面临以什么方式选择社会资本的问题：是公开选择还是一对一的谈判选择等。如果政府采取招标(含公开招标、邀请招标)的方式选择社会资本时，按照《中华人民共和国招标投标法》第二条的规定：“在中华人民共和国境内进行招标投标活动，适用本法。”政府就必须按照《中华人民共和国招标投标法》规定的程序和各项要求招标选择社会资本。对于此种招标选择社会资本的方式，在北京奥林匹克国家体育场(鸟巢) PPP项目中，就采取公开招标的方式来选择社会资本。

其次，对于《中华人民共和国政府采购法》，因PPP项目即政府与社会资本的合作，在政府需要付费或提供补助的PPP项目中，会使用到财政性资金， 而PPP项目，基本上均会涉及工程、货物或服务。在政府使用财政性资金与社会资本合作，购买社会资本提供的服务、货物或工程时，同样会涉及政府以什么方式去采购PPP项目中社会资本提供的服务、货物或工程的问题：是采取公开招标还是单一来源采购等。对此，《中华人民共和国政府采购法》第二十六条规定：“政府采购采用以下方式： (一)公开招标； (二)邀请招标； (三)竞争性谈判； (四)单一来源采购； (五)询价； (六)国务院政府采购监督管理部门认定的其他采购方式。公开招标应作为政府采购的主要采购方式。”因此，在政府与社会资本合作项目中，政府在选择社会资本时，可以根据《中华人民共和国政府采购法》的规定，根据PPP项目的具体特点，依法采取公开招标、邀请招标、竞争性谈判或者单一来源采购等方式。但是，需要注意的是，在PPP项目中，不适用询价的方式选择社会资本。

最后，对于《中华人民共和国预算法》，如果涉及政府需要使用财政性资金的政府与社会资本合作项目，就会涉及政府的预算，因为使用财政性资金采购，就会涉及政府的支出。政府的支出，需要提前做预算，在PPP项目的长期合同中，还会涉及跨年度的预算等。因此，在政府与社会资本合作项目中，《中华人民共和国招标投标法》、《中华人民共和国政府采购法》和《中华人民共和国预算法》，是非常重要的三部法律。

问题二：在政府与社会资本合作项目中，如何具体适用《中华人民共和国招标投标法》、《中华人民共和国政府采购法》和《中华人民共和国预算法》三部法律？

首先，对于《中华人民共和国招标投标法》，是否采取招标的方式选择社会资本，需要根据PPP项目的具体特点来确定，不是说任何一个PPP项目均可以使用招标的方式来选择的。一般来说，对于“采购需求中核心边界条件和技术经济参数明确、完整、符合国家法律法规及政府采购政策，且采购过程中不作更改的项目”，可以考虑采取招标的方式选择社会资本。同时，如果政府与社会资本合作项目拟采取招标的方式选择社会资本时，须考虑《中华人民共和国招标投标法》规定的招标的前提条件，即法人(招标人)主体落实、招标项目资金或资金来源落实、需要审批或核准的项目取得相关行政主管机关的批文等。另外，在《中华人民共和国招标投标法》中，严格区分了“依法必须进行招标的项目”和“非依法必须进行招标的项目”，因政府与社会资本合作项目在招标社会资本时，并非“依法必须进行招标的项目”，政府在招标社会资本时，对于“依法必须进行招标的项目”的法律约束条件，可以参考并灵活适用。

其次，对于《中华人民共和国政府采购法》，政府在选择公开招标、邀请招标、竞争性谈判或者单一来源采购方式选择社会资本时，需要根据《中华人民共和国政府采购法》第三章【政府采购方式】第二十六条至第三十二条的规定选择。意即，政府不能任意选择公开招标、邀请招标、竞争性谈判或者单一来源采购方式，也不能在采购过程中随意更换采购方式。对于某一种采购方式的前提条件，均须依法执行。比如，如果政府拟选择单一来源采购的方式选择社会资本，就需要考虑该PPP项目的具体特点，是否符合《中华人民共和国政府采购法》第三十一条规定的三项条件之一：“(一)只能从唯一供应商处采购的； (二)发生了不可预见的紧急情况不能从其他供应商处采购的； (三)必须保证原有采购项目一致性或者服务配套的要求，需要继续从原供应商处添购，且添购资金总额不超过原合同采购金额百分之十的。”

最后，对于《中华人民共和国预算法》，因通常政府与社会资本合作项目，合同期限基本上均在十年以上，需要建立跨年度的预算。在政府不付费或政府不提供补助的，也即不使用财政性资金的PPP项目中，可能不会涉及政府预算。但是，即使不是政府付费或政府提供补助的PPP项目，如果在PPP项目的合同履行过程之中，涉及政府的或有负债的，如提供担保、因各种原因如不可抗力发生后导致的合同终止后的政府支付义务等，也将涉及政府使用财政性资金，只不过PPP项目的政府或有负债管理，不仅对于我国，对于世界上其他国家，也是一个难题。