2015年中国人民大学806应用法学（知识产权法部分）考研真题及详解[视频讲解]

中国人民大学法学院

2015年硕士研究生入学考试试题

考试科目：806应用法学

知识产权法学

一、名词解释（每题5分，共20分）

1．首次销售原则

2．等同侵权

3．追续权

4．防御商标

二、简答题（10分）

1．简述侵犯知识产权的归责原则。

参考答案

中国人民大学法学院

2015年硕士研究生入学考试试题

考试科目：806应用法学

知识产权法学

一、名词解释（每题5分，共20分）

1．首次销售原则

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答：首次销售，是指当专利权人自己制造或者许可他人制造的专利产品上市经过首次销售之后，专利权人对这些特定产品不再享有任何意义上的支配权，即购买者对这些产品的再转让或者使用都与专利权人无关，这种情况被称作首次销售；也有人称此为权利耗尽或权利用尽，因为专利权人的利益在首次销售中已经得以实现，故而称其为用尽或耗尽。首次销售或权利用尽在法律上是针对产品而言的。对于方法专利理论上不存在方法用尽的问题。

2．等同侵权

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答：等同侵权，是指被诉侵权技术方案有一个或者一个以上技术特征与权利要求中的相应技术特征从字面上看不相同，但是属于等同特征，应当认定被诉侵权技术方案落入专利权保护范围。等同侵权制度的目的是充分保护专利权人的利益，等同侵权的判定关键在于等同特征的认定。最高人民法院在《关于审理专利纠纷案件适用法律问题的若干规定》中规定，“专利权的保护范围……也包括与该必要技术特征相等同的特征所确定的范围。”

3．追续权

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答：追续权，是指绘画、雕塑等艺术作品的作者在其作品原件首次销售之后，对该原件通过艺术商或拍卖商再次销售的收入享有的提成的权利。追续权是考虑到艺术作的特殊性而专设的一种权利。追续权保护是适应艺术品市场的发展需要并平衡作者和艺术商之间的利益冲突而创设的一项著作权法律制度。追续权的权利主体仅限于艺术家，主要是绘画作品与雕塑作品的作者；追续权除了继承之外，只能由作者本人享有，不得转让或预先放弃；追续权的对象是纯艺术品的原件，不包括实用艺术品；追续权所控制的作品销售只能是通过艺术商或拍卖商进行的销售；如果作品原件转售的价格低于法律规定的标准，作者不得主张追续权。

4．防御商标

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答：防御商标，是指商标所有人在与注册商标所指定的商品和服务不同的其他类别的商品或服务上注册的同一商标。注册防御商标的目的就是防止他人存不同类别的商品或服务上使用其商标，既有防止消费者误认来源的作用，又有防止淡化其商标的作用。

二、简答题（10分）

1．简述侵犯知识产权的归责原则。

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答：（1）归责原则，是指确认不同种类侵权行为所应承担民事责任的标准和规则，它决定着一定侵权行为的责任构成要件、举证责任的负担、免责条件、损害赔偿的原则和方法等。归责原则是侵权损害赔偿责任的核心问题。知识产权的侵权行为，一般认为包括对著作权、商标权、专利权、商业秘密权、反不正当竞争权等智力成果权的侵害行为。关于侵害知识产权的赔偿责任，学术界与司法界普遍主张采取二元归责原则，即在采用过错责任原则的基础上，补充适用其他归责原则。其中有代表性的观点主要有两种：一是以无过错责任为补充原则；二是以过错推定责任为补充原则。

（2）据我国《民法通则》第106条规定，我国民法据此确立了以过错责任原则为主导、无过错责任原则为补充的侵权归责任原则。同时，据第118条规定，确立了知识产权法是民法的特别法地位。在我国，对于侵犯知识产权的普遍采用的归责原则，是二元归责原则，在采用过错责任原则的基础上，补充适用其他归责原则。具体表现为：

①《著作权法》第53条规定：复制品的出版者、制作者不能证明其出版、制作有合法授权的，复制品的发行者或者电影作品或者以类似摄制电影的方法创作的作品、计算机软件、录音录像制品的复制品的出租者不能证明其发行、出租的复制品有合法来源的，应当承担法律责任。承担侵犯著作权行为的民事责任的归责原则为过错责任原则，而又包括了过错推定的补充原则。

②《商标法》第64条第2款规定，销售不知道是侵犯注册商标专用权的商品，能证明该商品是自己合法取得并说明提供者的，不承担赔偿责任。承担注册商标专用权侵权责任的归责原则为过错责任原则。

③《专利法》第70条规定：为生产经营目的使用、许诺销售或者销售不知道是未经专利权人许可而制造并售出的专利侵权产品，能证明该产品合法来源的，不承担赔偿责任。该条规定了举证责任倒置，即对于方法专利，如果该方法是一种新产品的制造方法，那么使用该方法的一方应当提供其产品制造方法的证明。这是因为专利权人通过正常的渠道无法了解侵权人使用的方法，只能从其产品上推定其使用了专利方法。法律如果不允许这种推定，则方法专利就无法得到充分的保护。

④TRIPS协议第45条的规定的是损害赔偿，该条第1款明确规定了承担损害赔偿责任的前提是“已知或有充分理由应知”，即主观过错，即知识产权的侵权损害赔偿以侵权人有过错为归责原则，这一条款肯定了过错责任原则是知识产权侵权损害赔偿的基本原则。